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试述合同的形式

王海宏


　　一、合同的形式概述
　　合同的形式，又称合同方式，是当事人合意的表现形式，是合同内容的外部表现，是合同内容的载体。
　　我国的现行法对合同形式的态度，主要体现在《民法通则》第56条的规定中，《合同法》继承并完善了它：当事人订立合同，有书面形式、吕头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，发采用书面形式。
　　总的说来，在我国，合同形式分为约定形式与法定形式，法律兼采要式与不要式的原则。我国已经实行社会主义市场经济，应当按照符合交易安全与交易便捷的要法度设计合同的形式，对某些重要的合同、关系复杂的合同强调书面形式，其他俣同采取何种形式，宜由当事人决定。
　　二、口头形式
　　口头形式，是指当事人只用语言为意思表示订立合同，而不用文字表达协议内容的不同形式。口头形式简便易行，在日常生活中经常被采用。集市的现货交易、商店里的零售等一般都采用口头形式。
合同采取口头形式，无须当事人特别指明。凡当事人无约定、法律未规定须采用特定形式的合同，均可采用口头形式。但发生争议时当呈人必须准证明合同的存在及合同关系的内容。
　　三、书面形式
　　书面形式，是指以文字表现当事人所订的合同的形式。合同书以及任何记载当事人的要约、承诺和权利义务内容的文件，都是合同的书形式的具体表现。《合同法》第11条规定，书面形式是指合同书、信件以及数据电文等可以有形地表现所协内容的形式。
　　合同书，指载有合同内容有文书。合同必须由文字凭据组成，但并非一切文字凭据都是合同书的组成部分。成为合同书的文字须符合以下要求：有某种文字凭据，当事人或其代理人在文字凭据上签字或盖章，文字凭据上载有合同权利义务。
　　书面形式的最大优点是合同有据可查，发生纠纷时容易举证，便于分清有责任。因此，对于关系复杂的合同、重要的合同、最好采取书面形式。但双方当事人均承认的口头合同，已经履行了主要义务的口头俣同，法律认可的其他口头合同有效。
　　四、推定形式
　　当呈人未用语言、文字表达其意思表示，仅用行为或沉默向对方发了要约，对方接受该要约，以作出一定或指定的行为作承诺，合同成立。


北安市人民法院　王海宏
湖南省人民政府


湖南省外商投资企业劳动管理暂行办法

　
　　

　　　湖南省人民政府第４号令

　　

　　第一章　总　则

　　第一条　为改善中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业（以下简称外商投资企业）的劳动管理，保护企业和职工的合法权益，根据《中华人民共和国中外合资经营企业劳动管理规定》和国家其他有关规定，结合我省实际情况，制定本办法。

　　第二条　本办法适用于我省境内的外商投资企业。

　　第三条　各级劳动行政部门是同级人民政府指导外商投资企业劳动管理的职能部门，负责本办法的监督实施。

　　

　　第二章　职工的招用、培训和辞退

　　第四条　外商投资企业的机构设置、人员编制和劳动计划，由企业董事会或联合管理机构（以下简称董事会），根据生产经营需要自主确定。

　　第五条　外商投资企业招用职工纳入专项劳动计划，在劳动行政部门指导下在当地公开招用。当地不能招用到所需职工时，允许跨地区招用。

　　中外合资、合作经营企业在同等条件下应招用原中方企业在职职工。

　　外商投资企业确需雇佣外籍和香港、澳门、台湾地区职工，除企业合同中规定的高级管理人员外，须经地、州、市以上劳动行政部门同意。

　　禁止招用童工、在校学生和中国政府规定不能招用的其他人员。

　　第六条　外商投资企业招用在职职工，有关部门和单位应予以支持，按有关规定办理调转手续。

　　第七条　外商投资企业从社会上招用的职工由劳动行政部门办理招用手续。从农村户口中招用的职工不转户口粮食关系，由企业所在地粮食部门供应议价粮油，差价部分由企业负担。

　　第八条　外商投资企业的外方投资者向本企业推荐适合企业需要的国内亲属就业，按省人民政府的有关规定办理。

　　第九条　外商投资企业招用的职工，实行试用期制度。试用期为３～６个月。

　　第十条　外商投资企业对职工应当贯彻“先培训，后上岗”的原则，上岗前进行技术、业务培训和安全生产教育。有关培训经费参照国家对国营企业的规定列支。从事特种作业的职工，必须取得劳动行政部门颁发的特种作业合格证，方可上岗。

　　第十一条　外商投资企业对模范遵守企业规章制度和劳动纪律，出色完成生产、工作任务或者在革新生产技术和改善经营管理中做出优异成绩的职工，应当给予奖励。

　　第十二条　外商投资企业对于违反企业规章制度和劳动纪律，造成一定后果的职工，可根据情节轻重给予辞退或行政处分。

　　企业对职工进行辞退或行政处分，应当听取职工本人的申辩，征求企业工会组织的意见。

　　辞退、除名、开除职工，由企业报所在地劳动行政部门备案。

　　

　　第三章　劳动合同

　　第十三条　外商投资企业招用的职工，一律实行劳动合同制。劳动合同由企业和职工本人平等协商签订，并向当地劳动行政部门申请鉴证。

　　劳动合同必须采用书面形式，其主要内容包括：

　　（一）生产或工作任务，安全职责；

　　（二）试用期限、合同期限；

　　（三）生产、工作条件和工作时间；

　　（四）劳动报酬和保险、福利待遇；

　　（五）劳动纪律；

　　（六）违反劳动合同的责任；

　　（七）双方认为需要规定的其他事项；

　　劳动合同签订后，由劳动行政部门发给职工《劳动手册》。

　　第十四条　劳动合同依法签订，即受到法律保护，双方必须严格遵照执行。任何一方要求变更劳动合同内容，须经双方协商同意。一方违反劳动合同，应当依照合同规定承担责任。

　　第十五条　符合下列情况之一的，外商投资企业可以解除劳动合同：

　　（一）在试用期内发现职工不符合招用条件的；

　　（二）职工患病或非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，又无其他工作调换的；

　　（三）职工严重违反劳动纪律，属于应予辞退的；

　　（四）企业提前终止的。

　　第十六条　符合下列情况之一的职工，外商投资企业不得解除劳动合同：

　　（一）劳动合同期限未满，又不符合本办法第十五条规定的；

　　（二）患病或非因工负伤，在规定医疗期内的；

　　（三）因工负伤或患职业病，并经劳动鉴定委员会确认的；

　　（四）女工在怀孕期、产假期和哺乳期内并符合国家计划生育法规、政策的；

　　（五）其它符合国家规定条件的。

　　第十七条　符合下列情况之一的，职工可以解除劳动合同：

　　（一）企业违反国家法律、法规、规章和政策，损害职工合法权益的；

　　（二）经国家有关部门确认，企业劳动安全、卫生条件恶劣，严重危害职工身体健康的；

　　（三）企业不按劳动合同规定支付工资或给予保险福利待遇的；

　　（四）经企业同意自费考入中等专业以上学校学习的。

　　第十八条　任何一方解除劳动合同，均须提前１个月通知对方。

　　职工被辞退、除名、开除、劳动教养，以及被判刑的，劳动合同自行解除。

　　解除劳动合同，应当报所在地劳动行政部门备案。

　　第十九条　劳动合同期满，应即终止执行。由于生产、工作需要，经双方同意，可以续订合同。

　　第二十条　依照本办法第十五条、第十七条第（一）、（二）、（三）项和第十九条规定解除、终止劳动合同，中方职工按下列规定办理：

　　（一）原属固定工的，由外商投资企业中方或其主管部门负责安置，其工资待遇参照接收安置单位职级相当的同类人员的工资待遇确定；

　　（二）原属城镇户口的合同制工人和待业人员的，在本人户口所在地进行待业登记；

　　（三）属农村户口的，仍回农村；

　　（四）原属借调的，仍回原单位。

　　

　　第四章　工资和保险福利

　　第二十一条　外商投资企业开业后，中方职工的职工平均工资水平，由董事会按不低于本省同行业国营企业职工平均工资１２０％的原则确定，以后随着企业经济效益和职工劳动效率的提高进行相应的调整，其中中外合资、合作经营企业的调整比例需超过１５０％时，应先由企业主管部门会同同级劳动行政部门对其经济效益予以考核后认定。

　　企业出现严重亏损期间，经与企业工会协商，可以适当降低职工的工资水平，但必须保障职工的基本生活。

　　第一款所指的国营企业职工平均工资，由外商投资企业主管部门会同同级劳动行政部门确定。

　　第二十二条　外商投资企业职工的工资标准、工资形式和奖励、津贴制度，由董事会根据生产经营特点和经济效益自主决定。

　　第二十三条　中外合资、合作经营企业中方职工的工资，由企业凭《工资基金管理手册》到开户银行支取，并于当月支付给本人。其中企业支付给中方高级管理人员的工资，除依法扣缴个人收入调节税和支付给中方高级管理人员的实得工资外，余下的部分留给企业，用于中方职工的社会保险、福利和住房补助。

　　前款中方高级管理人员的实得工资，由企业主管部门商同级劳动行政部门，根据企业经济效益和实际情况确定。

　　第二十四条　外商投资企业比照国家对国营企业的规定，为中方职工提取退休养老基金、待业保险基金、住房补助基金、粮油副食品价格补贴和其他福利费用。

　　第二十五条　外商投资企业中方职工的工龄，可将进该企业之前按国家有关规定应计算的工龄与在该企业的工龄合并计算为连续工龄。

　　第二十六条　外商投资企业职工患病或非因工负伤，按其连续工龄的长短和病情需要，给３个月至１年的医疗期；连续工龄在２０年以上的，医疗期可再延长６个月。职工因工负伤、患职业病的，医疗期不受此期限限制。在医疗期内，其医疗待遇和工资发放，以及中方职工死亡的丧葬费和直系亲属的抚恤费、救济费，按不低于国家对国营企业职工的有关规定标准执行。

　　外商投资企业期限届满或提前终止时，对患职业病或因工负伤的职工，经县以上医院证明需要治疗、疗养的或医疗终结经劳动鉴定委员会确认完全或部分丧失劳动能力的，外商投资企业应当按规定将其所需的生活费及劳动保险费一次支付给企业中方或企业主管部门，由企业中方或企业主管部门安排治疗和安置。

　　第二十七条　职工因合同期满或属于第十五条第（二）、（四）项和第十七条规定被解除劳动合同，企业应当按照其在企业的工作年限，每满１年发给相当于本人标准工资１个月的生活补助费。

　　其它原因解除劳动合同的或自行离职的，不发给生活补助费。

　　属于第十五条第（二）项规定解除劳动合同的职工，由企业发给本人标准工资３至６个月的医疗补助费。

　　

　　第五章　劳动保护

　　第二十八条　外商投资企业必须贯彻“安全第一、预防为主”的劳动保护方针，执行我国劳动保护法律、法规、规章和政策，做好劳动保护工作，并接受劳动行政部门的监察。

　　第二十九条　外商投资企业的生产场所、劳动条件和环境，应当符合国家规定的要求。新建、扩建、改建工程项目，必须有相应的劳动保护和劳动卫生防护设施。引进国外技术、设备，必须符合我国劳动安全卫生标准和有关法律、法规的规定，并经法定检测机构检测合格。

　　第三十条　外商投资企业应比照国家对国营企业的要求，提取劳动保护措施经费，发放劳动保护用品和保健食品。

　　第三十一条　外商投资企业实行我国规定的现行工作时制度。特殊情况需要延长劳动时间，应以不损害职工身体健康为前提，并发给加班工资。

　　第三十二条　职工享有法定节假日、公休日和探亲、婚丧、计划生育等假期及假期待遇。

　　第三十三条　企业发生因工伤亡、急性中毒事故和职工职业病，必须按照国家有关规定报告企业主管部门和企业所在地劳动、卫生行政部门以及工会组织，接受有关部门的监察和处理。

　　

　　第六章　附　则

　　第三十四条　外商投资企业的劳动争议，依照我国劳动争议处理规定办理。

　　第三十五条　香港、澳门、台湾地区的企业和其他经济组织或者个人以及海外侨胞在我省投资举办的企业的劳动管理，参照本办法执行。

　　第三十六条　本办法由省劳动厅负责解释。

　　第三十七条　本办法自公布之日起施行。